Как проверить контрагента перед заключением договора, чтобы избежать субсидиарной ответственности

504
Фото © Shutterstock
Фото © Shutterstock
Калиниченко Никита
Юрист компании Nektorov, Saveliev & Partners, Москва
  • Как проверить контрагента перед заключением договора
  • Как избежать претензий со стороны налоговой инспекции и кредиторов
  • Как избежать ответственности за недобросовестные действия контрагента

Компания заключает договор с поставщиком, не проверив контрагента перед заключением договора, а тот оказывается фирмой-однодневкой. Проверяющие делают следующий вывод: документооборот создан фиктивно для искусственного увеличения стоимости приобретенного товара.

Инспекция обвиняет компанию в получении необоснованной налоговой выгоды, обращается в суд и выигрывает дело. Если Генеральному Директору не удастся доказать, что он выбирал контрагента добросовестно и разумно, то ему придется нести субсидиарную ответственность и расплачиваться по долгам вместе с компанией.

Простая проверка учредительных документов и данных ЕГРЮЛ контрагента перед заключением договора не защитит руководителя от претензий.

Определение обязанности руководства компании действовать разумно и добросовестно можно найти в постановлении Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 №62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» (далее — Постановление №62).

Этот документ — настоящая инструкция по взысканию убытков с Генерального Директора. До его принятия шансы удовлетворения подобных исков были не слишком велики. После подобные разбирательства стали проходить намного чаще: с 2013 по 2016 год было принято более 2 тыс. судебных актов по делам о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей компаний.

Статистика судебных решений о субсидиарной ответственности

Год

Число поданных исков

Число удовлетворенных дел (полностью или частично)

В том числе на сумму более 1 млн руб.

2013

672

260

28

2014

1078

390

85

2015

1640

520

152

2016

2109

770

378

Среди прочего, согласно Постановлению №62, руководитель может быть привлечен к ответственности за следующие действия:

  • совершение сделки при наличии конфликта интересов;
  • заключение сделки на заведомо невыгодных для юридического лица условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом (фирмой-однодневкой);
  • принятие решения без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации.

Директора спасет комплексная проверка надежности потенциального контрагента перед заключением договора. Что именно нужно сделать, чтобы обезопасить себя от риска привлечения к ответственности?

Проверка контрагента перед заключением договора: обязательные действия

Гендиректор должен лично, хотя бы по телефону или электронной почте, связаться с руководителем компании-контрагента.

Обязательно запросите документы, подтверждающие его полномочия или полномочия представителя. В отношении руководителя это может быть выписка из ЕГРЮЛ или протокол общего собрания акционеров или участников общества, в отношении представителя — надлежаще оформленная доверенность.

Пример

Гендиректор ООО «Орбита» А. Дзадзиев заключил сделку с ООО «ВолгаМаркет». Он не оценил деловую репутацию и не проверил наличие условий для выполнения работ (производственная база, основные средства в собственности и аренде, квалифицированный технический персонал, транспорт, складские помещения); при этом среднесписочная численность работников предприятия — один человек. Также руководитель не проверил полномочия представителя контрагента.

Кредиторы и налоговая инспекция обратились в суд (компанию признали банкротом). Суд установил, что информация о дисквалификации должностного лица являлась открытой и общедоступной — она была внесена в ЕГРЮЛ. И счел действия директора «Орбиты» недобросовестными и неразумными.

С него взыскали 4 млн руб. (постановление АС Поволжского округа от 24.08.2015 по делу №А12-3772/2014).

Обратите внимание на информацию о фактическом местонахождении контрагента и его складских, производственных, торговых помещений. Необходимо выяснить с помощью общедоступных источников, где находится предприятие.

Пример

Генеральный Директор ООО «Фитинг» не проверил наличие у контрагента условий для ведения предпринимательской деятельности. А именно: управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений и транспорта.

Налоговая инспекция доказала нарушение в суде в рамках дела о банкротстве, и с директора взыскали 246 млн руб. (постановление АС Московского округа от 28.11.2016 по делу №А40-140844/13).

Плохой признак, если у контрагента нет сайта, рекомендаций партнеров или рекламы в СМИ. Если информация о контрагенте отсутствует в ЕГРЮЛ, не вступайте с ним в договорные отношения, даже если он заверяет вас, что скоро завершит государственную регистрацию юрлица.

Пример

Генеральный Директор ООО «Нефтетранс» заключил сделку с ООО «Интел», которое не прошло регистрацию в качестве юрлица. Позже «Нефтетранс» признали банкротом. В суд обратилась налоговая инспекция с требованием привлечь директора к ответственности, поскольку сделка с «Интел» привела к увеличению задолженностей.

Суд признал сделку мнимой и заключил, что руководитель нанес имущественный вред кредиторам. С директора взыскали 1,5 млн руб. (постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2015 по делу №А12-21914/2014).

Проверьте возможность реального выполнения контрагентом условий договора: запросите копии документов, подтверждающих наличие производственных мощностей (перечень оборудования и балансовая справка или копия договора аренды и акта приема-передачи оборудования), необходимых лицензий, квалифицированных кадров (справка о численности персонала, перечень должностей), имущества.

Пример

Генеральный Директор «СМУ Ремстрой» платил подрядчикам за якобы выполненные работы. При этом оказывать реальные услуги они не могли, поскольку не обладали штатом сотрудников и не располагались по юридическому адресу, указанному в документах.

Суд решил, что при выборе контрагентов директор действовал неосмотрительно. С него взыскали 16 млн руб. (определение ВС РФ от 13.10.2016 по делу №А41-7686/2013).

Чтобы убедиться в надежности контрагента, поручите сотрудникам перед заключением договора провести проверку:

  • наличия судебных споров с участием контрагента в картотеке судебных споров (www.kad.arbitr.ru);
  • наличия исполнительного производства в отношении контрагента в банке данных исполнительных производств (www.fssprus.ru);
  • наличия и достоверность выданных лицензий контрагента на сайтах лицензирующих органов (копию лицензии можно запросить непосредственно у контрагента);
  • наличия сведений о введенной процедуре банкротства в отношении контрагента в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (www.bankrot.fedresurs.ru);
  • одобрена ли сделка руководящими органами контрагента или она не требует одобрения. Понадобятся документы от контрагента (устав, решение общего собрания или совета директоров об одобрении сделки);
  • право собственности контрагента на продаваемый актив и отсутствие обременений. Понадобятся документы от контрагента (свидетельство о праве собственности или свежая выписка из ЕГРН), также можно посмотреть реестр уведомлений о залоге движимого имущества (www.reestr-zalogov.ru);
  • полномочия лица, подписывающего договор, в ЕГРЮЛ (www.egrul.nalog.ru) и в реестре доверенностей (www.reestr-dover.ru).

Как проверить контрагента перед заключением договора, чтобы избежать субсидиарной ответственности

Копирование материала без согласования допустимо при наличии dofollow-ссылки на эту страницу

Читайте в ближайших номерах журнала "Генеральный Директор"
    Читать>>>


    Ваша персональная подборка

      Подписка на статьи

      Чтобы не пропустить ни одной важной или интересной статьи, подпишитесь на рассылку. Это бесплатно.

      Рекомендации по теме

      Школа руководителя

      Школа руководителя

      Проверьте свои знания и приобретите новые

      Записаться

      Самое выгодное предложение

      Самое выгодное предложение

      Станьте читателем уже сейчас

      Живое общение с редакцией

      А еще...

      

      Оформите подписку, чтобы не пропустить свежие новости

      150 000 + ваших коллег следят за нашими новостями





      © 2011–2016 ООО «Актион управление и финансы»

      Журнал «Генеральный Директор» –
      профессиональный журнал руководителя

      Зарегистрировано Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзор) Свидетельство о регистрации ПИ № ФС77-62404 от 27.07.2015

      Политика обработки персональных данных

      Все права защищены. Полное или частичное копирование любых материалов сайта возможно только с письменного разрешения редакции журнала «Генеральный Директор». Нарушение авторских прав влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством РФ.

      
      • Мы в соцсетях
      Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.
      Зарегистрируйтесь на сайте и документ Ваш! Это бесплатно и займет всего минуту!

      Вы сможете бесплатно скачать документ, а также получите доступ к сервисам на сайте для зарегистрированных пользователей:

      • методики, проверенные на практике
      • библиотека Генерального Директора
      • правовая база
      • полезные подборки статей
      • участие и просмотр вебинаров

      У меня есть пароль
      напомнить
      Пароль отправлен на почту
      Ввести
      Я тут впервые
      И получить доступ на сайт Займет минуту!
      Введите эл. почту или логин
      Неверный логин или пароль
      Неверный пароль
      Введите пароль