Юридическое лицо заключает договор с поставщиком, не проверив контрагента перед заключением договора, а тот оказывается фирмой-однодневкой. Проверяющие делают следующий вывод: документооборот создан фиктивно для искусственного увеличения стоимости приобретенного товара.
Инспекция обвиняет компанию в получении необоснованной налоговой выгоды, обращается в суд и выигрывает дело. Если генеральному директору не удастся доказать, что он выбирал контрагента добросовестно и разумно, то ему придется нести субсидиарную ответственность и расплачиваться по долгам вместе с компанией.
Простая проверка учредительных документов и данных ЕГРЮЛ контрагента перед заключением договора с юридическим лицом не защитит руководителя от претензий.
Определение обязанности руководства компании действовать разумно и добросовестно можно найти в постановлении Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 №62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица» (далее — Постановление №62).
Этот документ — настоящая инструкция по взысканию убытков с генерального директора. До его принятия шансы удовлетворения подобных исков были не слишком велики. После подобные разбирательства стали проходить намного чаще: с 2013 по 2016 год было принято более 2 тыс. судебных актов по делам о привлечении к субсидиарной ответственности руководителей компаний.
Год
Число поданных исков
Число удовлетворенных дел (полностью или частично)
В том числе на сумму более 1 млн руб.
2013
672
260
28
2014
1078
390
85
2015
1640
520
152
2016
2109
770
378
Среди прочего, согласно Постановлению №62, руководитель может быть привлечен к ответственности за следующие действия:
Директора спасет комплексная проверка надежности потенциального контрагента перед заключением договора. Что именно нужно сделать, чтобы обезопасить себя от риска привлечения к ответственности?
Гендиректор должен лично, хотя бы по телефону или электронной почте, связаться с руководителем компании-контрагента.
Обязательно запросите документы, подтверждающие его полномочия или полномочия представителя. В отношении руководителя это может быть выписка из ЕГРЮЛ или протокол общего собрания акционеров или участников общества, в отношении представителя — надлежаще оформленная доверенность.
Пример
Гендиректор ООО «Орбита» А. Дзадзиев заключил сделку с ООО «ВолгаМаркет». Он не оценил деловую репутацию и не проверил наличие условий для выполнения работ (производственная база, основные средства в собственности и аренде, квалифицированный технический персонал, транспорт, складские помещения); при этом среднесписочная численность работников предприятия — один человек. Также руководитель не проверил полномочия представителя контрагента.
Кредиторы и налоговая инспекция обратились в суд (компанию признали банкротом). Суд установил, что информация о дисквалификации должностного лица являлась открытой и общедоступной — она была внесена в ЕГРЮЛ. И счел действия директора «Орбиты» недобросовестными и неразумными.
С него взыскали 4 млн руб. (постановление АС Поволжского округа от 24.08.2015 по делу №А12-3772/2014).
Обратите внимание на информацию о фактическом местонахождении контрагента и его складских, производственных, торговых помещений. Необходимо выяснить с помощью общедоступных источников, где находится предприятие.
Вы знаете, что налоговики при проверке могут цепляться к любому подозрительному факту о контрагенте? Поэтому очень важно проверять тех, с кем Вы работаете. Сегодня Вы можете бесплатно получить информацию о прошедших проверках Вашего партнера, а главное - перечень выявленных нарушений!
Пример
Генеральный Директор ООО «Фитинг» не проверил наличие у контрагента условий для ведения предпринимательской деятельности. А именно: управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений и транспорта.
Налоговая инспекция доказала нарушение в суде в рамках дела о банкротстве, и с директора взыскали 246 млн руб. (постановление АС Московского округа от 28.11.2016 по делу №А40-140844/13).
Плохой признак, если у контрагента нет сайта, рекомендаций партнеров или рекламы в СМИ. Если информация о контрагенте отсутствует в ЕГРЮЛ, не вступайте с ним в договорные отношения, даже если он заверяет вас, что скоро завершит государственную регистрацию юрлица.
Пример
Генеральный Директор ООО «Нефтетранс» заключил сделку с ООО «Интел», которое не прошло регистрацию в качестве юрлица. Позже «Нефтетранс» признали банкротом. В суд обратилась налоговая инспекция с требованием привлечь директора к ответственности, поскольку сделка с «Интел» привела к увеличению задолженностей.
Суд признал сделку мнимой и заключил, что руководитель нанес имущественный вред кредиторам. С директора взыскали 1,5 млн руб. (постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.11.2015 по делу №А12-21914/2014).
Проверьте возможность реального выполнения контрагентом условий договора: запросите копии документов, подтверждающих наличие производственных мощностей (перечень оборудования и балансовая справка или копия договора аренды и акта приема-передачи оборудования), необходимых лицензий, квалифицированных кадров (справка о численности персонала, перечень должностей), имущества.
Пример
Генеральный Директор «СМУ Ремстрой» платил подрядчикам за якобы выполненные работы. При этом оказывать реальные услуги они не могли, поскольку не обладали штатом сотрудников и не располагались по юридическому адресу, указанному в документах.
Суд решил, что при выборе контрагентов директор действовал неосмотрительно. С него взыскали 16 млн руб. (определение ВС РФ от 13.10.2016 по делу №А41-7686/2013).
Чтобы убедиться в надежности контрагента, поручите сотрудникам перед заключением договора провести проверку: